Роялти

В налоговом законодательстве господствует принцип: если можно передать третьим лицам, - нет роялти и есть НДС. С помощью НДС государство регулирует исключительность или не исключительность лицензий относительно передачи прав на интеллектуальную собственность.

На практике почти все договоры о передаче прав на интеллектуальную собственность от плательщиков НДС сопровождаются оговорочной записью «в том числе НДС». Это происходит через опасение санкций ДПАУ, хотя согласно с пп. 3.2.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» роялти не является объектом налогообложения НДС.

Срок «роялти» в п. 1.30 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» (дальше - Закон о налогообложении прибыли предприятий) определен как платеж любого вида, полученный как вознаграждение за пользование или за предоставление права на пользование любым авторским правом на литературные произведения, произведения искусства или науки, включая компьютерные программы, другие записи на носителях информации, видео- или аудиокассетах, кинематографические фильмы или пленки для радио или телевизионного вещания; при приобретении любого патента, зарегистрированного знака на товары и услуги или торговую марку, дизайна, секретного чертежа, модели, формулы, процесса, права на информацию относительно промышленного, коммерческого или научного опыта (ноу-хау).

В то же время часть вторая п. 1.30 Закона устанавливает, что не считаются роялти платежи за получение объектов собственности, определенных в части 1 этого пункта, во владение, распоряжение или собственность лица, или если условия пользования такими объектами собственности предоставляют право пользователю продать или отчуждать иным способом такой объект собственности или обнародовать секретные чертежи, модели, формулы, процессы, права на информацию о промышленном, коммерческом или научном опыте (ноу-хау), за исключением случаев, когда такое предание огласке является обязательным в соответствии с законодательством Украины.

Такое определение роялти как права фактической аренды объектов интеллектуальной собственности - своеобразное интеллектуальное «ноу-хау» наших законодателей. Выходит, что с целью налогообложения под понятие роялти, например, не подпадает подавляющая часть продажи компьютерных программ, видео- и аудиозаписей на носителях, поскольку покупатель таких носителей, как правило, может в будущем их продать вместе с объектом интеллектуальной собственности. Именно через часть вторую п. 1.30 Закона о налогообложении прибыли предприятий налоговые органы доначисляют НДС за платежами за использование объектов интеллектуальной собственности.

Определение «налогового» роялти существенно отличается от бухгалтерского и «интеллектуально-законодательного», потому и возникают проблемы. В частности Положение (стандарт) бухгалтерского учета 15 «Доход» (утверждено приказом Министерства финансов от 29.11.99 г. ]290 но зарегистрировано в Министерстве юстиции в 14.12.99 г. за ]860/4153) определяет роялти более либерально: как платежи за использование невещественных активов предприятия (патентов, торговых марок, авторского права, программных продуктов и тому подобное). А статистики в Инструкции о порядке заполнения отчета о продаже за границу лицензий на объекты интеллектуальной собственности за формой ^6-нт (лицензии) (утверждено приказом Министерства статистики от 06.07.95 г. _168 и зарегистрировано в Министерстве юстиции в 24.07.95 г. за _240/776) вообще упростили это определение. Для них роялти - это периодические отчисления от прибыли покупателя на протяжении периода действия договора. К сожалению, ни один Закон об интеллектуальной собственности не содержит определения роялти (в частности из-за того, что это иностранное слово имеет украинские синонимы: лицензионные платежи, плата за использование патента, торговой марки, объекта интеллектуальной собственности и тому подобное).

В части третьей ст. 1109 Гражданского кодекса говорится о том, что в лицензионном договоре определяются вид лицензии, сфера использования объекта права интеллектуальной собственности (конкретные права, которые предоставляются по договору, способы использования объекта, территория и срок, на которые предоставляются права, и тому подобное), размер, порядок и сроки выплаты платы за использование объекта права интеллектуальной собственности, а также другие условия, какие стороны считают целесообразным включить в договор.

Комитет Верховной Рады по вопросам финансов и банковской деятельности своим письмом от 09.08.2006 г. c06-10/10-375 «Относительно толкования понятия «роялти» разъяснил, что условием для трактовки платежей как роялти является отсутствием в лицензионном договоре условий, которые предоставляют пользователю объекта интеллектуальной собственности право продавать, передавать или отчуждать такой объект. Эту мысль поддержала ДПАУ в письме от 16.08.2006 г. d15426/7/15-0317 «Относительно понятия «роялти».

В соответствии со ст. 32 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах», в случае передачи исключительных прав (на территорию, способ использования) получатель (лицензиат) имеет право передавать полученные права третьим лицам. Таким образом, заключение договоров о передаче исключительных прав исключает право не насчитывать НДС.

Фактически это делает приобретение прав относительно использования торговых марок в Украине рискованным делом, поскольку исключительность использования марки фактически влияет, будет ли продавец насчитывать НДС. Выходит, что с помощью НДС государство регулирует исключительность или не исключительность лицензий. Но это совсем не дело НДС, а дело продавца и покупателя прав интеллектуальной собственности.

В других, неисключительных договорах следует прямо предусматривать невозможность передавать права на торговую марку и другие объекты права интеллектуальной собственности, поскольку в налоговом законодательстве господствует принцип: если можно передать третьим лицам, - нет роялти и есть НДС. Однако это практически невозможно сделать при передаче прав на интеллектуальную собственность относительно массовых товаров - компьютерных программ, видео- и аудиозаписей, потому что лицензии относительно этих продуктов позволяют их продавать.

Если покупатель приобретает право на использование объекта интеллектуальной собственности без получения права собственности на него, то в соответствии с пп. 3.2.7 ст. 3 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» вознаграждение (платежи) за такое использование не является объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость.